Ontbinding en terugkeergarantie

7 juni 2001 

Een werknemer is in 1989 in dienst getreden bij de Hollandsche Beton Maatschappij B.V. (HBM) en heeft daar tot 1 januari 2000 diverse functies vervuld. Per laatstgenoemde datum is hij met zijn instemming benoemd tot consultant bij SitePro B.V. waarvan 50% van de aandelen in handen zijn van een dochteronderneming van HBG. Werknemer stemde met deze plaatsing in nadat hij een zogeheten “backletter” d.d. 1 december 1999 van HBG had ontvangen waarvan de inhoud luidt: “hierdoor bevestigen wij u dat de tussen u en HBG bestaande arbeidsovereenkomst per 31 december 1999 wordt beëindigd in verband met uw overplaatsing naar SitePro. Indien u binnen een periode van uiterlijk 2 jaar na ingangsdatum van de back-letter besluit terug te willen keren naar HBG, treedt u weer bij deze organisatie in dienst met inachtneming van het in deze brief vermelde. Mochten in de periode dat u bij SitePro werkzaam bent, de algemene arbeidsvoorwaarden bij HBG gewijzigd worden, dan zijn bij uw terugkomst deze gewijzigde voorwaarden op u van toepassing. De bij SitePro gewerkte tijd zal bij het door u reeds bij HBG opgebouwde aantal dienstjaren worden opgeteld, zodat rechten die u daaraan kunt ontlenen, niet nadelig worden beïnvloed. Wij moeten wel een voorbehoud maken met betrekking tot de functie waarin wij u bij terugkomst zullen plaatsen. Zoals u zult begrijpen, is dit afhankelijk van de mogelijkheden op dat moment. Deze functie zal gelijkwaardig zijn aan het niveau van de functie die u thans bij HBG bekleedt. Uw inkomen bij terugkomst zal het dan voor u bij HBG geldende schaduwsalaris zijn. Het inkomen dat u bij SitePro geniet, vormt geen basis voor het vaststellen van uw inkomen bij HBG, omdat het op geheel andere wijze is samengesteld.”

Eind 2000 heeft SitePro moeten besluiten haar werkzaamheden te staken ten gevolge waarvan onder meer de arbeidsplaats van de werknemer verviel. In het kader van die noodzakelijke beëindiging bood SitePro de werknemer 2 maandsalarissen als vergoeding aan. De werknemer beriep zich op een anciënniteit van 12 jaar, dus inclusief de rechtstreeks bij HBG gewerkte periode, waarna partijen bij de kantonrechter te Den Haag belandden die op 16 maart 2001 uitspraak deed. Deze onderschrijft allereerst dat SitePro door marktomstandigheden haar activiteiten moest beëindigen ten gevolge waarvan de arbeidsplaats van onder meer werknemer verviel, zodat, zonder dat aan een der partijen daarvan een verwijt kan worden gemaakt, de arbeidsovereenkomst dient te worden ontbonden. Voorts overweegt de kantonrechter dat de werknemer door de backletter de mogelijkheid heeft naar HBG terug te keren, waarbij de bij SitePro gewerkte tijd wordt meegenomen en waarbij zijn inkomen het dan voor hem bij HBG geldende schaduwsalaris zal zijn, zodat werknemer dientengevolge in redelijkheid niet in aanmerking kan komen voor een ontbindingsvergoeding. Onder de gegeven omstandigheden dient immers de eventueel voortdurende weigering van werknemer om van deze backletter gebruik te maken, in redelijkheid voor zijn risico te blijven. En dat geldt temeer nu HBG aan werknemer een arbeidsovereenkomst in een bekende, concrete functie, heeft aangeboden waarbij hem tevens het schaduwsalaris is aangeboden vermeerderd met de verhogingen die de werknemer anders bij voortzetting van zijn dienstverband met HBG zou hebben genoten.